ТОРГОВЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА В ГРАЖДАНСКОМ И ТОРГОВОМ ПРАВЕ

Наблюдательный совет. Общее собрание акционеров. Количество голосов акционера определяется количеством принадлежащих ему акций

Наблюдательный совет

Положение наблюдательного совета можно проследить на примере регулирования его в ФРГ. Следует иметь в виду, что впервые этот орган был санкционирован в Германии, и в настоящее время страны, законодательство которых предусматривает создание наблюдательного совета, в основном исходят из принципов права ФРГ.

Наблюдательный совет призван контролировать деятельность правления. Управленческие функции в обществе, таким образом, отграничиваются от функций контрольных. Поэтому нельзя быть одновременно членом правления и наблюдательного совета.

Устанавливаются минимальный и максимальный составы совета в зависимости от размера уставного капитала. Членом совета может быть только физическое лицо, чем подчеркивается значение личной ответственности членов. В состав совета могут входить лица, уже являющиеся членами десяти советов других обществ. Запрещается избрание лиц, входящих в правление данного общества.

Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании акционеров. Но не весь состав совета комплектуется обязательно общим собранием. Во-первых, устав может предусмотреть право определенных акционеров на назначение до 1/3 состава наблюдательного совета. Во-вторых, в соответствии с законами о статусе предприятий на предприятиях, где число рабочих и служащих превышает 500 человек, '/з членов совета должна состоять из представителей рабочих и служащих предприятий общества. Представительство рабочих и служащих в наблюдательном совете не дает реальных возможностей для воздействия на управление делами акционерного общества, изменения соотношения сил в нем. Решения на заседаниях совета принимаются большинством присутствующих, и, естественно, большинство представлено действительными хозяевами общества.

Наблюдательный совет — орган коллегиальный. Уставом и внутренним регламентом (который утверждается обществом) может быть предусмотрен различный порядок принятия решений. Не исключается возможность их принятия путем обмена письмами, по телефону, телетайпу.

Из состава совета избирают председателя и его заместителей. В отличие от председателя правления, председателю совета формально не могут быть переданы полномочия совета. Из членов совета может быть создан комитет, в котором представительство рабочих не предусмотрено. Комитет вправе заключить договоры личного найма с членами правления, рассматривать вопросы предоставления членам правления кредитов, осуществлять представительство и т. д.

На наблюдательный совет возложены две основные функции, а именно: а) назначение и отзыв членов правления; б) контроль над деятельностью правления. Очевидна самая тесная связь указанных функций.

Для осуществления контроля совет наделяется рядом правомочий: правом требования отчетов правления, книг общества, проверки наличных товарных ценностей и т. д. Контроль не ограничивается проверкой правомерности того или иного действия со стороны правления, а включает также их проверку с точки зрения целесообразности и коммерческой необходимости.

Совет имеет право — если этого требуют интересы общества — созвать общее собрание акционеров. Даже при отсутствии соответствующих постановлений в уставе может быть вынесено решение совета о том, что осуществление определенных действий со стороны правления требует предварительного согласия на них наблюдательного совета. Действительность таких постановлений, однако, может быть оспорена на том основании, что они превращают наблюдательный совет в орган, вмешивающийся в руководство акционерным обществом.

Наряду с указанными двумя основными задачами наблюдательный совет выполняет и другие.

К ним, в частности, относятся:

а) проверка годового отчета; б) представительство общества в процессах, связанных с членами правления; в) предоставление кредитов членам правления, наблюдательного совета и другим руководящим служащим.

В отличие от ФРГ, законодательство которой исходит из обязательности создания наблюдательного совета, во Франции вопрос о структуре органов общества оставлен на усмотрение учредителей. Об избрании новой структуры акционерного общества (с наблюдательным советом) должно быть специально указано в уставе. Данная форма может быть создана как при учреждении общества, так и при его реорганизации. Членом наблюдательного совета может быть только акционер.

Так же как и по закону ФРГ, деятельность наблюдательного совета во Франции не ограничивается контролем. Устав может предусмотреть виды операций, для совершения которых Правление должно получить согласие наблюдательного совета. Но независимо от постановлений устава операции по залогу, поручительству и гарантиям, кроме совершаемых обществами, эксплуатирующими банковские или другие финансовые предприятия, подлежат обязательному разрешению совета в силу закона. Согласие наблюдательного совета необходимо и в случае заключения каких-либо соглашений между обществом и одним из членов правления или наблюдательного совета.

Общее собрание акционеров

Общее собрание является единственным органом, через который рядовой акционер мог бы воздействовать на деятельность акционерного общества. Фактически общее собрание используется действительными хозяевами общества (прежде всего крупными акционерами) для проведения угодной им политики. Этому способствуют раздробленность мелких акционеров, система акций, порядок голосования на собраниях.

Следует также иметь в виду, что в целом ряде капиталистических государств в законодательном порядке сужается компетенция общего собрания. Характерным в этом отношении остается законодательство ФРГ, хотя закон 1965 года и преподносится германскими юристами как расширяющий права акционеров.

§ 119 закона ФРГ предусматривает, что общее собрание принимает решения лишь по вопросам, прямо оговоренным в законе. Постановление § 119 императивно. В случае, если общее собрание принимает решения по вопросам, выходящим за рамки его компетенции, они недействительны. Даже по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания, решающая роль фактически принадлежит правлению и наблюдательному совету. Так, вопрос о распределении прибыли фактически решается не общим собранием, а правлением и наблюдательным советом, ибо именно эти органы составляют и утверждают годовые отчеты.

Акционерное законодательство различает три вида собраний:

1) ежегодные (очередные) общие собрания; 2) чрезвычайные общие собрания; 3) собрания держателей определенной категории акций.

Законы всех государств детально регулируют компетенцию общих собраний, порядок их созыва и принятия решений. Нормы законов, как правило, императивны.

Общее собрание созывается правлением и обычно по его собственной инициативе; оно же в принципе определяет и повестку дня. Однако закон предусматривает и другие возможности. Так, во Франции общее собрание может быть созвано также по инициативе комиссаров или по требованию акционеров, владеющих акциями в размере не менее '/ю уставного капитала общества.

Собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку (§ 124 закона ФРГ, ст. 160 закона Франции). Решение вопроса о кворуме — одно из доказательств сведения на нет роли общего собрания. В ФРГ решение может быть принято, если на общем собрании представлен один акционер. Во Франции ежегодные собрания считаются правомерными, если на них представлено 25% выпущенных акций с правом голоса. При втором созыве собрание считается действительным независимо от количества представленных акций. Чрезвычайное собрание считается действительным, если на нем присутствуют акционеры, в руках которых сосредоточено не менее 5% акций, дающих право голоса.

Право на голос определяется номинальной ценой акции (§ 139 закона ФРГ, ст. 174 закона Франции).

Обычными являются постановления законов о том, что каждая акция предоставляет право на один голос (§ 12 закона ФРГ, ст. 174 закона Франции). Однако не менее обычными являются и исключения из этого правила, например § 12 закона ФРГ гласит: «Каждая акция предоставляет право голоса. В соответствии с настоящим законом могут быть выпущены привилегированные акции без права голоса». Достойно внимания и постановление ст. 175 закона Франции, предусматривающее возможность определять в уставе минимальное число акций, обладание которыми дает право на участие в собрании (правда, такое число не может быть более десяти).

Решения при отсутствии специальных постановлений закона или устава принимаются простым большинством. Однако специальные постановления законов регулируют порядок принятия решения по вопросам, обычно являющимся предметом рассмотрения чрезвычайных общих собраний. Так, по французскому закону для принятия решения чрезвычайным собранием необходимо, чтобы за него было подано не менее 2/г голосов, представленных на собрании (ст. 153). В Федеративной Республике Германии для принятия решения об изменении устава, о прекращении общества необходимо, чтобы за решение проголосовали лица, обладающие не менее чем î /л уставного капитала, представленного на собрании.

Количество голосов акционера определяется количеством принадлежащих ему акций. Особое положение существует в праве Англии. Общее право исходило из того, что голосование на собрании осуществляется путем поднятия руки, и каждый пайщик, независимо от количества принадлежащих ему паев, имел право на один голос. Принцип общего права действует в настоящее время в случае, если внутренний регламент компании не предусматривает иного положения.

Право всех изучаемых государств санкционировало возможность голосования на общих собраниях по доверенности акционеров. Сознание невозможности оказать какое-либо влияние на деятельность общества ведет к пассивности рядового акционера. Такой акционер обычно подписывает подготовленный правлением общества бланк доверенности на право голосования на собрании. Далее, часто условием принятия банком акций на хранение является предоставление ему доверенности на голосование по депонированным акциям. Если во Франции акционер должен быть представлен на общем собрании супругом либо другим акционером, то в США, Англии и ФРГ доверенным лицом акционера не обязательно должен быть акционер. В большинстве стран допускается выдача бланковой доверенности обществу, правление которого само назначает представителей акционеров. Правление общества и банки широко используют голосование по доверенности в качестве дополнительного средства проведения выгодной им политики. Постановления устава, лишающие акционера права на голосование через доверенных лиц, считаются недействительными; правомерными считаются лишь ограничения права в использовании института представительства, например условие о том, что в качестве доверенного лица может действовать только акционер.

Юристами признается, что банки не являются беспристрастными представителями акционеров. Они защищают прежде всего свои интересы. Ведь их с обществом, как правило, связывают различные отношения — по займам, по размещению акций и облигаций общества, и, используя институт голосования по доверенности, банки получают доступ к информации о делах общества, которую они широко используют в коммерческой, инвестиционной и посреднической деятельности.