Вся электронная библиотека >>>

 Комментарий к Закону "Об акционерных обществах"

 

 

 

Комментарий к Закону Российской Федерации "Об акционерных обществах"   


Раздел: Экономика и юриспруденция



 

2. Исполнительный орган общества

 

     Полномочия, порядок формирования и работы исполнительного органа акционерного общества регламентируются статьями 69 - 70 Закона. В статье 69 дается общая

характеристика исполнительного органа. Согласно пункту 1 статьи 69, руководство

текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом

(директором, генеральным директором) или директором, генеральным директором

и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

     Говоря другими словами, директор (генеральный директор)23 может один

осуществлять руководство текущей деятельностью общества или же он осуществляет

такое руководство совместно с правлением (дирекцией)24 . Вопрос о том, будет

ли директор один руководить текущей деятельностью общества или же совместно

с правлением, дирекцией, решается собранием акционеров, что и отражается в

уставе общества.

     Если же директор осуществляет руководство текущей деятельностью общества

совместно с правлением (дирекцией), то уставом общества должна быть определена

компетенция каждого из них - и директора, и правления (дирекции). В этом случае

директор осуществляет также функции председателя правления, т.е. никакое иное

лицо не может быть его председателем.

     Пунктом 1 статьи 69 предусмотрено также, что по решению общего собрания

акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы

по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному

предпринимателю (управляющему). В этом случае условия заключаемого договора

утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества, если иное

не предусмотрено уставом общества. Очевидно, что, принимая такое решение,

общее собрание акционеров должно кому-то поручить заключить такой договор,

в то время как только директор может это сделать, поскольку именно к его компетенции

относится заключение договоров от имени общества.

 


 

     В соответствии с пунктом 2 статьи 69 к компетенции исполнительного органа

общества относятся все вопросы текущей деятельности общества, за исключением

вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров

или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Вместе с тем отмечено,

что исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания

акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

     При прочтении этого текста неизбежно возникает вопрос: что же является

текущей деятельностью общества? В этой связи можно было ожидать, что далее

по тексту будет все же раскрыто содержание деятельности исполнительного органа

общества - его директора или правления. К сожалению, вместо этого приводится

краткий фрагмент того, что делает директор, часть его полномочий. Единоличный

исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности

действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает

сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания,

обязательные для всех работников общества.

     Совсем кратко в пункте 1 статьи 70 сказано о деятельности правления.

Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует

на основании устава общества, а также утверждаемого советом директоров (наблюдательным

советом) общества внутреннего документа общества (положения, регламента или

иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения

его заседаний, а также порядок принятия решений. Как видим, о полномочиях

правления ничего не сказано.

     Исходя из изложенного, можно констатировать, что в Законе практически

ничего не сказано о содержании деятельности ни директора, ни правления общества,

их компетенции. Видимо, во всем этом есть определенный смысл, поскольку акционерными

обществами могут быть самые различные по профилю деятельности организации:

производственные, торговые и иные предприятия, банки, страховые и инвестиционные

фонды, которые существенно различаются и по содержанию своей деятельности.

     Отсюда и следует задача акционерных обществ - самостоятельно раскрыть

и отразить в своих уставах, внутренних документах компетенцию, права и обязанности

исполнительных органов этих обществ. А раз так, компетенция исполнительного

органа требует особого рассмотрения, тем более что полномочия директора, например,

инвестиционного фонда существенно отличаются от полномочий директора общества,

созданного на базе производственного предприятия, о котором и пойдет речь

дальше (Поскольку в дальнейшем будут приводиться функции исполнительного органа

акционерного общества в обобщенном виде, их можно будет учесть и при разработке

уставов и внутренних документов обществ другого профиля. При этом необходимо

учитывать, что права и обязанности директора, членов правления, управляющей

организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью

общества, согласно пункту 3 статьи 69, определяются Законом, иными правовыми

актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом.).

     Для того чтобы определить круг полномочий исполнительного органа акционерного

общества, необходимо, на наш взгляд, перечислить все полномочия, которыми

обладает директор государственного предприятия, т.е. использовать сложившийся

опыт управления производственным предприятием, затем скорректировав их с учетом

особенностей организации производственного процесса, характерных для акционерного

общества, если таковые имеются. При этом необходимо также учесть, что часть

полномочий, которыми ранее располагал директор, перешла в акционерном обществе

к общему собранию акционеров и совету директоров.

     Располагая перечнем полномочий исполнительного органа акционерного общества,

следует, далее, решить вопрос, какие из них относятся к компетенции директора

и какие - к компетенции правления, не забывая при этом, что правление возглавляет

директор общества. Если же исполнительный орган общества единоличный, то всеми

из перечисленных ниже полномочий располагает директор общества.

     Переходя непосредственно к изложению полномочий директора, необходимо

первоначально определить правовые основы его деятельности, изложив их в уставе

примерно следующим образом:

     "...Отношения директора с обществом регламентируются законом, уставом

общества, а также договором, определяющим взаимные обязательства сторон, ограничения

прав использования имущества, денежных средств и осуществления отдельных видов

деятельности, порядок и условия финансовых взаимоотношений и материальной

ответственности сторон, основания и условия расторжения договора.

     Директор является управляющим имуществом общества на праве хозяйственного

ведения в пределах, определенных законодательством, уставом, договором. Собрание

акционеров, совет директоров не вмешиваются в деятельность директора после

заключения с ним договора, за исключением случаев, предусмотренных законодательством,

уставом, договором..."

     Что же касается конкретных полномочий директора, то они приводятся в

статье 19 Приложения к настоящей работе.

     В тех случаях, когда в обществе действует правление, должны быть определены

вопросы, по которым решения принимаются директором. Применительно к изложенным

в статье 19 Приложения полномочиям, это означает, что их надо разделить на

две части. К первой части относятся те, которые решаются директором единолично,

ко второй - те, которые выносятся им же на заседания правления и решаются

большинством голосов членов правления. Полномочия правления в этом случае

приводятся в статье 21 Приложения к настоящей работе.

     При этом возникает много требующих решения вопросов. Так, директор традиционно

несет персональную ответственность за принимаемые им решения, результаты работы

общества, всевозможные нарушения правовых актов и т.п. Члены правления, коллегиального

органа, такой ответственности практически не несут, за исключением случаев,

когда они голосовали за решения, приведшие к значительным негативным для общества

последствиям, или же голосовали за совершение сделки, в которой были лично

заинтересованы.

     Поскольку опасность возникновения личной ответственности маловероятна,

многие из членов правления по различным соображениям личного характера будут

голосовать при принятии решения не просто учитывая, но подчиняясь мнению директора,

сознавая в то же время, что оно неправильно. В этой связи целесообразно найти

какие-либо противовесы традиционно авторитарной власти директора, усиливающие

независимость членов правления.

     Очевидно, что эти противовесы должны быть найдены с учетом целей и задач,

стоящих перед правлением, которые Закон не обозначил. К ним, скорее всего,

следует отнести обеспечение высокого качества решений путем коллегиального

обсуждения и принятия группой квалифицированных специалистов, достаточно независимых

и самостоятельных в оценке выносимых на правление вопросов.

     Такая организация принятия решений позволяет в принципе исключить принятие

произвольных, недостаточно подготовленных решений, а также таких, которые

могут нанести ущерб обществу в целом, отдельным группам акционеров. Что же

нужно сделать для того, чтобы обеспечить формирование состава правления независимыми

и достаточно квалифицированными специалистами, способными при необходимости

достаточно уверенно противостоять давлению со стороны директора, иного лица,

председательствующего на заседании правления? Такая задача не из легких, поскольку

Закон об акционерных обществах не дает прямого и недвусмысленного ответа.

     По нашему мнению, известная независимость членов правления, мало того,

согласованность в работе с директором могут быть в известной степени достигнуты.

Для этого при разработке устава и внутреннего документа, регламентирующих

деятельность правления, целесообразно учесть следующее:

     1. Согласно статье 66 Закона, члены совета директоров, который определяет

срок полномочий правления (ст.70), избираются общим собранием акционеров сроком

на один год. Это совершенно неординарное решение для психологии граждан нашей

страны, которые уже давно привыкли к тому, что органы управления избираются

на несколько лет. Соответственно, эти органы управления создавали подчиненные

им структуры на такой же срок.

     После смены власти обычно обновляется и состав этих структур: каждая

новая власть стремится расставить на ключевых постах своих сторонников, доверенных

лиц. Отсюда велика опасность, что и срок полномочий членов правления будет

установлен на один год или же каждый новый состав совета директоров будет

находить причину сменить состав правления, с тем чтобы ввести в него своих

людей.

     Практически это значит, что с первого дня работы в качестве членов правления

многие из них начнут думать о том, как им быть избранными на следующий срок,

что для этого необходимо сделать. Им будет, как говорится, не до работы. При

этих обстоятельствах директор получает по отношению к членам правления большую

независимость, возможность мало считаться с их мнением.

     В этой связи представляется целесообразным внести во внутренний документ,

утверждаемый советом директоров согласно статье 70, следующее положение:

     "...Персональный состав правления назначается на период полномочий директора.

При досрочном прекращении этих полномочий состав правления продолжает работу

до назначения нового директора. Член правления не может быть досрочно освобожден

от своих обязанностей, иначе как в соответствии с условиями заключенного с

ним контракта".

     2. Согласно Закону (ст.48), к исключительной компетенции общего собрания

акционеров относится принятие решения об образовании исполнительного органа

общества и о досрочном прекращении его полномочий, если уставом общества решение

этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного

совета).

     Для того чтобы укрепить положение членов правления, обеспечить их более

объективный отбор, целесообразно не вносить в устав изменений, дающих право

совету директоров решать эти вопросы.

     Такие действия общества ни в коей мере не противоречат положениям пункта

3 статьи 69, согласно которому образование исполнительных органов общества

и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания

акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции

совета директоров (наблюдательного совета) общества.

     Не противоречат такие действия общества также положениям пункта 4 статьи

69, в соответствии с которым общее собрание акционеров вправе в любое время

расторгнуть договор с директором, членами правления, управляющей организацией

или управляющим, если уставом общества решение этого вопроса не отнесено к

компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

     В связи с изложенным нельзя не обратить внимания на содержание текста

абзаца 3 пункта 3 статьи 69, согласно которому на отношения между обществом

и директором и (или) членами правления действие законодательства Российской

Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона.

Практически это может означать, что указанные лица могут быть освобождены

от исполнения своих обязанностей по любым основаниям, не тем, которые предусмотрены

КЗоТ РФ. Для того чтобы избежать произвольных решений подобного рода со стороны

общего собрания акционеров, решений, инициируемых, возможно, заинтересованными

в них лицами, в уставе целесообразно записать, что полномочия директора и

членов правления могут быть прекращены в соответствии с заключенными с ним

договорами (контрактами).

     Что касается вопроса образования исполнительного органа общества, то

он регламентируется пунктами 3 и 4 статьи 69 Закона. Назначение директора,

членов правления и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению

общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не

отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

     3. Необходимо также подумать и о защите интересов директора, о том, чтобы

не были созданы условия, вынуждающие его вступать в конфронтацию с членами

правления. Для этого, в частности, следует четко ограничить круг вопросов,

выносимых на решение правления, по которым оно принимает решения, с тем чтобы

не вмешиваться в полномочия директора, не противостоять ему там, где в соответствии

с Законом и уставом общества он единолично принимает решения и отвечает за

них. Это может быть достигнуто путем выделения из перечня управленческих функций

тех, которые директор выполняет единолично.

     4. Укреплению взаимопонимания членов правления с директором будет также

способствовать четкая проработка распределения обязанностей между ними. Приоритет

здесь, видимо, должен быть отдан директору. В целях подбора в члены правления

наиболее приемлемых специалистов именно директору должно быть предоставлено

право предлагать кандидатуры в члены правления, исходя из их деловых качеств,

определяемых директором.

     5. В уставе целесообразно отразить, что директор обязан выполнять принятые

правлением вопреки его мнению решения, не ставить себя над правлением. Такое

обязательное правило прямо вытекает из Закона об акционерных обществах: правление

является коллегиальным органом управления общества.

     6. Поскольку правление является органом управления обществом, необходимо

определить его статус по отношению к работникам общества (как известно, акционерам

оно никаких команд давать не вправе): формами принятия правлением решений

являются постановления и распоряжения, обязательные для всех работников общества.

     7. Определив, насколько это возможно, не располагая богатым опытом, характер

взаимоотношений между правлением и директором, отразив его в уставе общества

в виде обязательных для обеих сторон правил, можно перейти к выделению тех

полномочий, которыми должен быть наделен единолично директор.

     Было бы, конечно, лучше для дела, если из всех полномочий исполнительной

власти выделить те, по которым решения принимает правление большинством голосов.

Лучше потому, что в конечном счете директор полномочен и участвует в решении

всех вопросов управления, с той лишь разницей, что в одном случае он принимает

решения единолично, а в другом - он наделен одним голосом, если не считать

его авторитета, что немаловажно.

     Очевидно, что вся административно-распорядительная, оперативная, требующая

быстрых и неоспариваемых решений работа должна остаться за директором. Вмешательство

в нее коллегиального органа, собирающегося к тому же от случая к случаю, привело

бы только к нарушению процесса деятельности общества, его дезорганизации.

     К тому же, согласно сложившейся практике, принимаемые директором решения

готовятся, как правило, им не единолично, а административными и иными службами.

Директор имеет возможность выбрать наиболее приемлемый для него вариант решения,

подготовленный этими службами. Оперативная управленческая работа во многом

стереотипна, постоянно повторяется, что значительно облегчает ее выполнение,

основываясь на предыдущем опыте.

     Учитывая это, на правление целесообразно возложить подготовку и решение

не традиционных вопросов, а таких, которые требуют глубокого осмысливания

условий рынка, работы общества и приведения действий ее администрации в соответствие

с этими условиями. Сюда, в первую очередь, относится подготовка решений по

выработке стратегии и тактики действий общества на рынке товаров, капиталов,

рабочей силы.

     Например, определение перспектив развития спроса на продукцию и услуги

общества, новых направлений его деятельности. Разработка кадровой политики

общества, включая разработку систем, размеров оплаты труда, других видов доходов

работников. Определение перспектив развития производства, инвестиционной политики.

     Участие правления требуется всегда, когда необходимо принятие других,

особо важных, требующих длительной подготовки и всестороннего осмысливания

решений, в том числе и тех, которые регламентируют деятельность общества.

Например, разработка и утверждение производственной программы, различных внутренних

нормативных документов (положения о структурных подразделениях, должностные

инструкции и т.п.), распределение чистой прибыли на фонды накопления и потребления,

установление цен на продукцию общества, подготовка решений, связанных с заключением

и выполнением коллективного договора.

     Статья 71 Закона предусматривает ответственность членов совета директоров

(наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества

(директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного

органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего.

Эти лица несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу

их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности

не установлены федеральными законами.

     При этом члены совета директоров и правления не несут ответственности

за причиненные обществу убытки, если они голосовали против решения, которое

повлекло причинение обществу убытков, или не принимали участия в голосовании.

     Ответственность за убытки, причиненные обществу, может наступить только

по решению суда. Истцом по таким искам должно быть само общество. Однако,

если виновниками убытков являются первые лица общества, мало вероятно, что

они станут истцами по отношению к самим себе. Поэтому статья 71 предусматривает,

что наряду с обществом с иском о возмещении убытков к члену совета директоров

(наблюдательного совета), директору общества, члену его правления, а равно

к управляющей организации или управляющему может обратиться акционер (акционеры),

владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества.

  

К содержанию:  Комментарий к Закону Российской Федерации "Об акционерных обществах"

 

Смотрите также:

 

Акционерное общество – основная форма собственности крупных...

• акционерное общество – наиболее устойчивая форма объединения капиталов, так как выбытие отдельных вкладчиков не влечет за собой прекращения деятельности общества.

 

АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА Уставный капитал и акции

ГК РФ признает акционерным такое общество, уставный … Открытым АО признается общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

 

Акционерное общество (АО) представляет собой форму предприятия...

Акционерное общество - это общество, уставной капитал которого разделен на определенное число долей, каждая из которых выражена ценной бумагой - акцией.

 

Акция и акционерное общество

:: Акция и акционерное общество. — I. Понятие и техника акционерного дела. … "Companies limited by guarantee". Напротив, коммандитные акционерные общества, в которых рядом с...

Брокгауз и ефрон

 

Правовое положение акционерных обществ определяется Федеральным...

Определение акционерного общества как коммерческой организации недостаточно полно отражает его целеустремленность.

Хозяйственное право

 

Акционерные общества. Акционерным называется хозяйственное...

Открытое акционерное общество можно создать посредством преобразования общества с ограниченной ответственностью.

 

...1) единоличное владение, 2) товарищество, 3) акционерное общество

С точки зрения ответственности, возлагаемой на владельцев, акционерное общество имеет несомненные преимущества перед всеми другими формами собственности.

 

...Консорциум. Совместное предприятие. Акционерное совместное...

Акционерное совместное предприятие создается двумя и более участниками в форме акционерного общества...

 

Экономика предприятия. Учебное пособие

Экономика предприятия: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Финансы и статистика, 2000. … Акционерное общество. Устав АО.

 

Акционерные формы предпринимательства. Общество на вере....

Акционерное общество организуется на корпоративных началах. По обязательствам общества акционеры личной ответственности не несут.

 

Общее собрание акционеров акционерного общества. Годовое Общее...

Рассмотрим подробнее вопросы, связанные с деятельностью Общего собрания акционеров как высшего органа управления акционерного общества.

Книга акционера

 

Организационно-правовые формы деятельности банков. Холдинговая...

В зависимости от характера взаимоотношений с головной компанией акционерные общества могут иметь статус зависимой или дочерней компании.

Банковское дело

 

Акционерное общество. Коммерческая организация, образованная...

Основное отличие акционерного общества от других юридических лиц заключается в способе закрепления прав участника по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями.

 

Акционерное общество (АО) представляет собой форму предприятия...

ГК содержит наиболее общие правила об АО, основная регламентация их правового положения развернута в Федеральном Законе "Об акционерных обществах".

 

ФИНАНСЫ ПРЕДПРИЯТИЙ РАЗЛИЧНЫХ ФОРМ СОБСТВЕННОСТИ Формы...

Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

 

ПРИВАТИЗАЦИЯ. Способы приватизации предприятий

В частности, обязательному преобразованию предприятий в акционерные общества подлежат гос. и муниципальные предприятия...

 

Акционерное общество (АО) представляет собой форму предприятия...

2. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его. наименование и указание на то, что общество является акционерным.

 

Создание АО акционерного общества. Способы создания АО....

В соответствии со ст.2 закона, акционерным обществом (АО) признается. … Создание акционерного общества может осуществляться

 

Последние добавления:

 

Регистрация прав на недвижимое имущество и сделки с ним

 

Комментарий к Федеральному Закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)"  Комментарий к Патентному закону Российской Федерации 

 

Комментарий к патентному законодательству   Товарный знак   Закон Об авторском праве и смежных правах Жилищный кодекс   Гражданский кодекс РФ